施工过继合同,全面解读与风险防范
施工过继合同在建筑工程领域中扮演着独特角色，它允许将原承包商的权利义务转移给新的承包商，从而保证工程项目的顺利进行。本文将深入浅出地解读施工过继合同，涵盖其定义、适用场景、签订流程、风险点及防范措施等关键内容，旨在为相关方提供全面、实用的借鉴指南。
一、 施工过继合同概述
1.1 什么是施工过继合同？
施工过继合同是指在建筑工程项目中，原承包商由于自身原因无法继续履行合同，经发包人同意，将其合同项下的权利和义务全部或部分转移给第三方（即新承包商）承担，由新承包商继续完成剩余工程并接受价款的协议。
1.2 施工过继合同的适用场景
施工过继合同的适用场景主要包括：
原承包商经营困难或破产： 当原承包商遭遇财务危机或破产清算时，可能无力继续履行施工合同。
原承包商严重违约： 原承包商出现严重违反合同约定的行为，如工程质量不合格、工期严重延误等，导致发包人失去继续合作的信心。
项目转让或合并： 当发生项目转让或公司合并等情况时，可能需要将原承包合同一并过继给新的承包主体。
其他不可抗力因素： 例如，自然灾害、政策调整等不可抗力因素导致原承包商无法继续履行合同。
1.3 施工过继合同的法律依据
我国现行法律法规并未对施工过继合同作出明确规定，但其合法性可以从以下几个方面得到确认：
合同法关于合同转让的规定： 《中华人民共和国合同法》第八十四条、第八十五条规定了合同权利义务转让的条件和程序，施工过继合同可以视为一种特殊的合同权利义务转让行为。
较高人民法院司法解释： 较高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条规定，承包人将其承包的全部工程转包的，或者违反规定将承包的工程进行分包，当事人以转包合同或者违法分包合同的效力问题提讼的，人民法院应当认定无效。但该规定并未否定施工过继合同的效力。
建筑工程实践： 在建筑工程实践中，施工过继合同作为一种解决工程项目特殊情况的有效方式，得到了广泛的应用。
二、 施工过继合同签订流程
2.1 协商达成一致
当出现需要进行施工过继的情况时，发包人、原承包人和新承包人三方应进行充分协商，就以下关键内容达成一致意见：
过继的原因和目的
过继的范围和内容
工程价款的结算方式
原承包合同的解除或变更
新承包合同的签订
各方权利义务的划分
争议解决方式
2.2 签订施工过继协议
三方达成一致意见后，应签订书面施工过继协议，明确约定各方权利义务，主要内容包括：
当事人信息： 明确发包人、原承包人和新承包人的名称、地址、法定代表人等信息。
过继的工程项目： 明确过继的工程项目名称、地点、规模等基本信息。
过继的范围和内容： 明确过继的权利义务范围，包括但不限于工程施工、材料设备供应、工程款支付、质量保修等。
过渡期的安排： 明确过渡期的工作交接安排，确保工程顺利移交。
工程价款的结算： 明确已完工程的结算方式、时间节点以及新承包合同的工程价款。
原承包合同的处理： 明确原承包合同是解除还是变更，以及解除或变更的条件和方式。
新承包合同的签订： 明确新承包合同的签订时间、内容和方式。
违约责任： 明确各方违反协议约定的责任承担方式和赔偿金额。
争议解决方式： 明确发生争议时的解决途径，如协商、调解、仲裁或诉讼。
2.3 办理相关手续
施工过继协议签订后，各方还需办理以下相关手续：
通知相关部门： 通知工程所在地的建设主管部门、工程质量监督部门等相关部门，并提交相关材料。
办理工程造价变更： 如涉及工程价款调整，需委托具备相应资质的造价询问机构出具工程造价变更文件，并报相关部门备案。
办理保险变更： 将原承包合同项下的工程一切险、建筑工程质量保证保险等险种的被保险人变更为新承包人。
三、 施工过继合同的风险点及防范
3.1 发包人的风险点及防范
风险点： 新承包人资质能力不足、工程质量无法保证、工期延误、工程造价增加等。
防范措施：
严格审查新承包人的资质等级、业绩信誉、财务状况等，确保其具备承担项目的能力。
在过继协议中明确新承包人应达到的质量标准和工期要求，并约定相应的违约责任。
加强对工程质量和进度的监督管理，及时发现和解决问题。
3.2 原承包人的风险点及防范
风险点： 已完工程款无法收回、过渡期发生安全事故或质量问题承担责任、潜在的法律纠纷等。
防范措施：
在过继协议中明确已完工程款的结算方式和时间节点，并要求发包人提供付款担保。
做好过渡期的工作交接，明确各方责任划分，并保留相关证据。
妥善处理与分包商、材料供应商等之间的合同关系，避免产生新的债权债务纠纷。
3.3 新承包人的风险点及防范
风险点： 对原承包人工程情况了解不足、工程量难以准确核实、工程款支付风险、与发包人产生合作纠纷等。
防范措施：
对拟过继的工程项目进行全面调查和评估，充分了解工程现状、技术资料、合同文件等信息。
与原承包人、发包人共同对已完工程量进行核实确认，并形成书面文件。
在过继协议中明确工程款支付方式和时间节点，并要求发包人提供付款担保。
与发包人建立良好的沟通机制，及时解决合作过程中出现的问题。